Три разные вещи, которые называют одним словом
«Права на разработку» — это не одно право, а три разные вещи. Первая — авторство: право авторства неотчуждаемо и непередаваемо, отказ от него ничтожен (статья 1228 Гражданского кодекса), поэтому оно навсегда остаётся за людьми, которые рисовали схему и писали код. Вторая — исключительное право: имущественное право использовать результат и запрещать это другим; вот оно отчуждается целиком или даётся в пользование по лицензии. Третья — фактический доступ: исходники, проектные файлы, среда сборки.
Договор спокойно передаёт одно и умалчивает про остальное. Заказчик получает бумагу, где написано про права, но не получает файлов, из которых изделие собирается заново, — и обнаруживает это через год, когда понадобилась правка. Бывает и наоборот, и это злее: файлы отдали, а право осталось у исполнителя, и любое использование изделия за рамками первоначальной задачи упирается в его согласие.
Изделие — это стопка объектов, а не один результат
Плата с прошивкой в корпусе — один предмет на столе и несколько разных объектов в праве. Охраняются они по разным правилам. Отсюда правило: результаты перечисляют поимённо — и в договоре, и в акте. Общая фраза «права на изделие» не отвечает на вопрос, вошла ли в неё конструкторская документация и редактируемые файлы платы.
| Что в изделии | Как это охраняется | О чём договариваться |
|---|---|---|
| Схема и конструкторская документация | чертежи и описания — произведения по статье 1259 ГК; на само техническое решение в них авторское право не распространяется | отчуждение права плюс передача редактируемых файлов, а не только PDF |
| Проектные файлы печатной платы | файлы проекта — произведение по статье 1259 ГК; непубличная часть, пока её держат в тайне, — ноу-хау по статье 1465 ГК | перечислить форматы: проект целиком, а не выгрузка для завода |
| Прошивка | программа для ЭВМ: по статье 1261 ГК охраняется так же, как литературное произведение | исходники, среда сборки и момент перехода права |
| Схемотехническое или конструктивное решение | патент: изобретение, полезная модель; внешний вид — промышленный образец. Если создание не было прямо предусмотрено договором подряда или НИОКР — умолчание по статье 1371 ГК в пользу исполнителя, и то пока договором не предусмотрено иное | кто подаёт заявку и на чьё имя выдаётся патент |
| Уставки, методики калибровки, порядок испытаний | ноу-хау по статье 1465 ГК, пока приняты разумные меры к конфиденциальности | обязанность передать и условия неразглашения |
Умолчание в законе не одно, их несколько
Умолчание — это ответ закона на вопрос, который стороны не задали. Ответов у него несколько, и написаны они не про изделие, а про объекты: отдельно про произведения, отдельно про патентоспособные решения, отдельно про ноу-хау. Договор, закрывший одну ветку, две другие оставляет открытыми.
Произведения — прошивка, схема, документация. Здесь развилку задаёт предмет договора: создание такого результата было предметом (статья 1296 ГК) или он появился попутно при подряде и НИОКР, которые его создание прямо не предусматривали (статья 1297 ГК). Как эта развилка выглядит в тексте договора и что в нём проверяют до подписания, разобрано отдельно: что проверить в договоре до ухода подрядчика.
Патент — ветка со своим умолчанием, и оно противоположно ожиданиям заказчика. Патент не возникает сам, его выдают по заявке. Если создание изобретения или полезной модели договором прямо не предусматривалось, а решение всё равно родилось, право на получение патента и исключительное право по статье 1371 ГК принадлежат подрядчику. Заказчику достаётся простая лицензия: пользоваться решением в целях, ради которых заключался договор. Значит, кто подаёт заявку и на чьё имя выдаётся патент, решают до начала работ и записывают в договор.
Ноу-хау не подчиняется ни той ветке, ни другой. По статье 1465 ГК оно охраняется, только пока сведения неизвестны третьим лицам и обладатель принимает разумные меры к сохранению их конфиденциальности — режим коммерческой тайны здесь самая прочная из таких мер, но не единственная. Уставки и методика калибровки, разосланные по почте без всяких оговорок, перестают быть ноу-хау раньше, чем кто-то соберётся их защищать.
Подрядчик отдаёт не больше, чем получил сам
Над изделием работает не один человек. Плату разводит один, прошивку пишет другой, корпус считает третий, и часть из них — не сотрудники подрядчика, а привлечённые исполнители. Право приходит к вам по цепочке, и рвётся она в самом слабом звене.
- Штатный инженер: если работа сделана в пределах трудовых обязанностей, исключительное право на служебное произведение по умолчанию у работодателя — статья 1295 ГК,
- Привлечённый исполнитель по гражданско-правовому договору: всё зависит от того, что там написано про создание результата и про права,
- Субподрядчик: у него свой договор, о котором вы можете ничего не знать.
Отсюда две строки, которые стоит держать в договоре: подрядчик заверяет, что права на весь результат получены от всех авторов и соисполнителей, и отвечает перед вами, если объявится третье лицо с претензией. Проверять цепочку самому дорого, а заверение переносит риск на того, кто эту цепочку выстраивал.
Право без исходников — бумага, которая не собирается
Это главный практический вывод. Исключительное право на прошивку не значит, что вы можете её изменить: прошивка передана готовым образом, исходников нет, версия компилятора неизвестна, и повторить сборку не получается даже из тех файлов, что есть. Формально всё принадлежит вам, фактически — продолжать некому. Как из такого положения выбираются, разобрано в материале о восстановлении прошивки без исходников: дорога есть, но она длиннее и дороже, чем правка в исходном коде.
Второй слой страховки — хранение копии у третьей стороны с условиями выдачи, если разработчик перестал отвечать, плюс фиксация даты для доказывания авторства. Обе процедуры и разница между ними разобраны в статье о депонировании исходного кода. А порядок действий, когда исполнитель уже пропал, собран отдельно: что делать, если подрядчик пропал с проектом.
Как об этом договариваемся мы
Мы разрабатываем схему, плату, корпус и прошивку. Права на результат уходят заказчику вместе с исходниками, средой сборки и конструкторской документацией — так, чтобы работу мог продолжить другой инженер без нашего участия. Это условие сдачи работы, а не бонус за лояльность: что именно остаётся у заказчика по каждому направлению, перечислено на странице что мы делаем и что остаётся у вас.
Юридических услуг мы не оказываем. Договор смотрит ваш юрист, а на нас — состав того, что передаётся, и его полнота: чтобы в акте стоял список файлов, а образ, собранный по этому списку на чистой машине, вставал на плату.
Частые вопросы
В договоре написано «все права передаются заказчику» — этого достаточно?
Такая фраза не говорит ни что передаётся, ни когда. В изделии несколько разных результатов — схема, проектные файлы платы, прошивка, документация, — и спор идёт ровно о том, какие из них считались переданными. Нужен перечень результатов, момент перехода права и приложение с составом файлов, которые передаются по акту.
Мы оплатили разработку — значит, права наши?
Оплата сама по себе право не переносит, и одного ответа на всё изделие нет. Умолчания Гражданского кодекса написаны по объектам, а не по предметам на столе. Для произведений — прошивки, схемы, документации — развилку задаёт предмет договора. Для изобретения и полезной модели, появившихся при работах, которые их создание прямо не предусматривали, право на получение патента по статье 1371 ГК по умолчанию у подрядчика, а вам достаётся простая лицензия на цели договора. Ноу-хау держится не умолчанием, а режимом конфиденциальности. Поэтому вопрос звучит не «чьё изделие», а «что записано по каждому результату».
Прошивку писал наш штатный инженер. Кому она принадлежит?
Если работа выполнена в пределах трудовых обязанностей, исключительное право на служебное произведение по умолчанию у работодателя — так устроена статья 1295 Гражданского кодекса. Авторство при этом остаётся у человека и не отчуждается. Чтобы это не превратилось в спор, нужны прописанные обязанности, служебное задание и оформленное вознаграждение автору.
Подрядчик хочет оставить за собой право использовать наработки. Это нормально?
Для типовых узлов и собственных библиотек такая оговорка объяснима: они существовали до вашего проекта и пойдут в следующий. Смотреть надо на границу: оговорка не должна распространяться на изделие целиком и не должна превращать вашу передачу права в простую лицензию. Границу проще провести в договоре, чем потом в переписке.
Что делать, если права оформлены на нас, а подрядчик исчез?
Право у вас, но доступа к работе оно не даёт: без исходников и среды сборки продолжать некому. Логику восстанавливают по дампу памяти и поведению устройства, это дольше и дороже правки в исходниках. Поэтому исходники и среда сборки забираются на приёмке, а не запрашиваются в момент, когда подрядчик уже не отвечает.